（2015）湖德商初字第00061号

原告：上海XX。

负责人：钱XX。

委托代理人：林淡秋、姜X。

被告：浙江XX公司。

法定代表人：卫XX。

委托代理人：鲍XX、陈XX。

被告：郎XX，。

被告：何XX，。

原告上海XX（以下简称XX银行）与被告浙江XX公司（以下简称中博XX）、被告郎XX、被告何XX金融借款合同纠纷一案，于2015年1月19日向本院起诉，本院于同日立案受理。依法组成合议庭适用普通程序于2015年3月10日公开开庭审理了本案。原告XX银行的委托代理人林淡秋到庭参加诉讼，被告中博XX、被告郎XX、被告何XX经本院合法传唤，均无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案当庭作出宣判。

原告XX银行诉称，2012年9月7日，浙江XX公司与原告签订了一份《最高额抵押合同》（编号：zd520XXXX00000005），约定浙江XX公司以其名下所有的位于筏头乡东XX的房产和土地（房产证号：德房权证筏头乡8字第00011-××号、第××号、第00011-0003号、第××号，土地证号：德清国用（2007）第020XXXX0126号）作为抵押物为原告于2012年9月7日至2015年9月7日期间内向其连续提供的主债权余额最高不超过人民币XXX元的范围内提供抵押担保，并依法办理了第一顺位权抵押登记手续（他项权证号：德房他证筏头乡字第201XXXX3934-1号、第201XXXX3934-2号、第201XXXX3934-3号、第201XXXX3934-4号；德清他项（2012）第020XXXX1338号），抵押担保的范围包括主债权，还及于由此产生的一切利息、违约金、损害赔偿金、手续费以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。

2012年7月18日，浙江XX公司与原告签订了一份《最高额抵押合同》（编号：zd520120XXXX0046），约定浙江XX公司以其名下所有的位于武康XX志远北XX的房产和土地（房产证号：德房权证武康XX8字第00256-××号、第××号、第00256-××号，土地证号：德清国用（2008）第XXX号）作为抵押物为原告于2012年7月18日至2015年7月18日期间内向其连续提供的主债权余额最高不超过人民币225XXXX2015元的范围内提供抵押担保，并依法办理了第一顺位权抵押登记手续（他项权证号：德房他证武康XX字第201XXXX3029-1号、德房他证武康XX字第201XXXX3029-2号、德房他证武康XX字第201XXXX3029-3号、德清他项（2012）第001XXXX1050号），抵押担保的范围包括主债权，还及于由此产生的一切利息、违约金、损害赔偿金、手续费以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。

2014年8月28日，被告郎XX与原告签订了一份《最高额抵押合同》（编号：zd520XXXX00000027），约定被告郎XX以其名下所有的位于武康XX隐龙山XX的房产和土地（房产证号：德房权证武康XX3字第××号，土地证号：德清国用（2007）第001XXXX9659号）作为抵押物为原告于2013年8月30日至2015年8月30日期间内向浙江XX公司连续提供的各类融资业务以及《流动资金借款合同》（编号：520XXXX280092）的主债权余额最高不超过人民币500万元的范围内提供抵押担保，并依法办理了第一顺位权抵押登记手续（他项权证号：德房他证武康XX字第140XXXX4872号；德清他项（2014）第001XXXX1316号），抵押担保的范围包括主债权，还及于由此产生的一切利息、违约金、损害赔偿金、手续费以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。

2012年7月18日，被告郎XX、何XX（系夫妻关系）与原告签订《最高额保证合同》（编号：zb520120XXXX0143），约定被告郎XX、何XX为原告于2012年7月18日至2015年7月18日期间内向浙江XX公司连续提供的主债权余额最高不超过人民币2300万元的范围内提供连带保证担保，担保的范围包括主债权，还及于由此产生的一切利息、违约金、损害赔偿金、手续费以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用等（包括但不限于诉讼费、差旅费等）。

2013年9月10日，浙江XX公司与原告签订了《流动资金借款合同》（编号：520XXXX280100），借款金额为人民币500万元，借款期限自2013年9月10日至2014年9月10日，约定年利率按贷款基准年利率上浮15%计算，罚息率按计收罚息之日的执行利率上浮50%，并约定由浙江XX公司、被告郎XX提供最高额抵押担保，被告郎XX、何XX提供最高额连带保证担保。原告于签约当日即将人民币500万元借款打入浙江XX公司指定账户，履行了付款义务。2014年8月28日，浙江XX公司与原告签订了《贷款展期协议书》，展期到期日为2015年3月10日。双方约定还款计划为：2014年10月10日归还200万元、2014年12月10日归还200万元、2015年3月10日归还100万元，展期期间年利率为7.38%。

现因被告中博XX未按就《流动资金借款合同》（编号：520XXXX280100）达成的《还款计划》的约定归还借款，根据《流动资金借款合同》第十二条规定，借款人未按期还本付息、或借款人到期应付而未付其签署的其他借贷合同的，原告有权“宣布本合同项下借款本金全部或部分立即提前到期，并要求立即归还部分或全部借款，所欠利息结清，并通过各种形式向担保人或借款人立即追索”。

另查，浙江XX公司已于2014年11月10日变更为被告中博XX。

截止2015年1月15日，被告中博XX应向原告归还借款本金人民币390万元，支付利息70233元。为此，请求法院判令：1、被中博XX立即向原告归还借款本金人民币390万元，支付利息至判决确定履行期之日止（暂计至2015年1月15日，利息为人民币70233元，此后至实际还款日的利息仍按合同约定计算），暂合计为人民币XXX元；2、被告中博XX向原告支付律师费5万元；3、原告对被告中博XX、被告郎XX提供的抵押物享有优先受偿权；4、被告郎XX、被告何XX对上述第1、2项债务承担连带清偿责任。

被告中博XX答辩称，本案的借款是由浙江XX公司向原告借的，且被告中博XX与浙江XX公司有内部约定，本案的债务不应由被告中博XX承担，而应由被告郎XX、被告何XX设立的抵押物来清偿。

被告郎XX、被告何XX未进行答辩。

为证明上述事实，原告XX银行在举证期限内向本院提交了下列证据：⑴编号为zd520XXXX00000005《最高额抵押合同》原件一份、编号为德房权证筏头乡8字第00011-××号、第××号、第00011-0003号、第××号房产证复印件各一份、编号为德清国用（2007）第020XXXX0126号土地证复印件一份、编号为德房他证筏头乡字第201XXXX3934-1号、第201XXXX3934-2号、第201XXXX3934-3号、第201XXXX3934-4号房屋他项权证原件各一份、编号为德清他项（2012）第020XXXX1338号；⑵编号为zd520120XXXX0046的《最高额抵押合同》原件一份、编号为德房权证武康XX8字第00256-××号、第××号、第00256-××号房产证复印件各一份、编号为德清国用（2008）第XXX号的土地证复印件、编号为德房他证武康XX字第201XXXX3029-1、第201XXXX3029-2号、第201XXXX3029-3号房屋他项权证原件各一份、编号为德清他项（2012）第001XXXX1050号的土地他项权证原件一份；⑶编号为zd520XXXX00000027的《最高额抵押合同》原件、编号为德房权证武康XX3字第××号的房产证复印件、编号为德清国用（2007）第001XXXX9659号的土地证复印件、编号为德房他证武康XX字第140XXXX4872号房屋他项权证、编号为德清他项（2014）第001XXXX1316号的土地他项权证原件各一份；⑷编号为zb520120XXXX0143的《最高额保证合同》原件、结婚证复印件各一份；⑸编号为520XXXX280100的《流动资金借款合同》、（贷款）借款凭证（放款记录）、《贷款展期协议书》原件各一份；⑹贷款还款凭证原件一份；⑺利息计算清单打印件一份；⑻法律服务委托合同书、律师费收费标准、浙江省增值税专用发票、汇款凭证原件各一份；⑺被告中博XX的工商登记信息打印件一份（前5组证据均复印于银行档案）。

被告中博XX、被告郎XX、被告何XX均未进行答辩也未向本院提交任何证据。

对原告XX银行提交的上述证据，被告中博XX质证后认为无异议，被告郎XX、被告何XX因缺席而未质证，但结合原告XX银行的庭审陈述，本院经审查，其符合有效证据的条件，能够证明原告在本案举证主张的事实，本院予以认定。

本院经审理，认定事实如下：

2012年7月18日，浙江XX公司与原告签订了编号为zd520120XXXX0046的《最高额抵押合同》一份，约定浙江XX公司以其名下所有的位于武康XX志远北XX的房产和土地作为抵押物为原告于2012年7月18日至2015年7月18日期间内向其连续提供的主债权余额最高不超过225XXXX2015元的范围内提供抵押担保，并依法办理了第一顺位权抵押登记手续，抵押担保的范围包括主债权，还及于由此产生的一切利息、违约金、损害赔偿金、手续费以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。

同日，被告郎XX、何XX（系夫妻关系）与原告签订编号为zb520120XXXX0143的《最高额保证合同》一份，约定被告郎XX、被告何XX为原告于2012年7月18日至2015年7月18日期间内向浙江XX公司连续提供的主债权余额最高不超过2300万元的范围内提供连带保证担保，担保的范围包括主债权及由此产生的一切利息、违约金、损害赔偿金、手续费以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用等（包括但不限于诉讼费、差旅费等）。

2012年9月7日，浙江XX公司与原告签订编号为zd520XXXX00000005的《最高额抵押合同》一份，约定浙江XX公司以其名下所有的位于筏头乡东XX的房产和土地作为抵押物为原告于2012年9月7日至2015年9月7日期间内向其连续提供的主债权余额最高不超过XXX元的范围内提供抵押担保，并依法办理了第一顺位权抵押登记手续，抵押担保的范围包括主债权，还及于由此产生的一切利息、违约金、损害赔偿金、手续费以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。

2013年9月10日，浙江XX公司与原告签订了编号为520XXXX280100的《流动资金借款合同》一份，借款金额为500万元，借款期限自2013年9月10日至2014年9月10日，约定借款利率为按贷款基准年利率上浮15%计算，罚息率按计收罚息日适用的贷款利率加收50%执行。合同签订当天，原告将500万元借款汇入浙江XX公司指定的银行账户。

2014年8月28日，浙江XX公司与原告签订编号为520XXXX280138的《贷款展期协议书》一份，约定原告上述借款的展期到期日为2015年3月10日。双方另约定还款计划为：2014年10月10日归还200万元、2014年12月10日归还200万元、2015年3月10日归还100万元，展期期间年利率为7.38%。

同日，被告郎XX与原告签订编号为zd520XXXX00000027《最高额抵押合同》一份，约定被告郎XX以其名下所有的位于武康XX隐龙山XX的房产和土地作为抵押物为原告于2013年8月30日至2015年8月30日期间内向浙江XX公司连续提供的各类融资业务以及编号为520XXXX280092的《流动资金借款合同》的主债权余额最高不超过500万元的范围内提供抵押担保，并依法办理了第一顺位权抵押登记手续，抵押担保的范围包括主债权，还及于由此产生的一切利息、违约金、损害赔偿金、手续费以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。

另查明一，2014年10月24日，浙江XX公司已归还原告XX银行借款本金110万元，剩余本金390万元未归还。

另查明二，2014年7月15日，浙江XX公司的法定代表人由郎XX变更为卫XX。

另查明三，2014年11月10日，浙江XX公司名称变更为被告中博XX。

另查明四，原告XX银行为实现债权，已实际支付律师费用50000元。

现被告中博XX未按照编号为520XXXX280100的《流动资金借款合同》达成的“还款计划”之约定归还借款，故原告根据《流动资金借款合同》第十二条，“借款人未按期还本付息、或借款人到期应付而未付其签署的其他借贷合同的，原告有权宣布本合同项下借款本金全部或部分立即提前到期，并要求立即归还部分或全部借款，所欠利息结清，并通过各种形式向担保人或借款人立即追索”之规定诉至本院。

本院认为，原告与浙江XX公司、被告郎XX、被告何XX之间的借贷、担保关系事实清楚，证据确凿，合法有效，应受法律保护。本案中，浙江XX公司的法定代表人由被告郎XX变更为卫XX，公司的名称也变更为浙江XX公司（即本案被告中博XX），根据法律规定，“合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务”，“公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继”，故原浙江XX公司的债务由本案被告中博XX承继，现被告中博XX未按合同约定按时履行还款和支付利息的义务，被告郎XX、被告何XX也未承担保证责任，三被告均构成违约，其应承担本案的全部民事责任，故原告XX银行诉请被告中博XX归还借款、支付利息、支付实现债权的费用和要求被告郎XX、被告何XX承担连带责任保证的理由正当，本院予以支持。被告中博XX关于其与原浙江XX公司之间有内部约定，不应由其承担本案债务，而应由被告郎XX、被告何XX设立的抵押物来清偿本案债务的辩称，于法无据，本院不予支持。另，根据《中华人民共和国担保法》规定，“债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿”，故原告XX银行诉请对被告中博XX、被告郎XX设立的抵押物享有优先受偿权，理由亦正当，本院予以支持。根据《中华人民共和国担保法》规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。”据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第三十一条、第三十三条、第六十二条，《中华人民共和国公司法》第九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：

一、被告浙江XX公司归还原告上海XX借款本金390万元，限本判决生效后十日内履行；

二、被告浙江XX公司支付原告上海XX借款利息70233元（暂计算至2015年1月15日，其后利息按合同约定计算至借款清偿日止），限本判决生效后十日内履行；

三、被告浙江XX公司支付原告上海XX实现债权的费用（律师费）50000元，限本判决生效后十日内履行；

四、被告郎XX、被告何XX对上述第一、二、三项内容承担连带清偿责任；

五、被告郎XX、被告何XX在承担清偿责任后有权向被告浙江XX公司追偿，也可以向未承担保证责任的保证人清偿其应当承担的份额；

六、原告上海XX对被告浙江XX公司设立的抵押物[位于德清县筏头乡东XX的房产和土地，房产证号：德房权证筏头乡8字第00011-××号、第××号、第00011-0003号、第××号，土地证号：德清国用（2007）第020XXXX0126号）；位于德清县武康XX志远北XX的房产和土地，房产证号：德房权证武康XX8字第00256-××号、第××号、第00256-××号，土地证号：德清国用（2008）第XXX号]享有优先受偿权。

七、原告上海XX对被告郎XX设立的抵押物[位于德清县武康XX隐龙山XX的房产和土地，房产证号：德房权证武康XX3字第××号，土地证号：德清国用（2007）第001XXXX9659号]享有优先受偿权。

如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案受理费38962元，诉前财产保全费5000元，合计43962元，由被告浙江XX公司负担，被告郎XX、被告何XX承担连带交纳责任。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。

审判长顾敏芳

代理审判员邱新学

人民陪审员陈云翔

二〇一五年三月十日

代书记员管XX